Очень ценные сотрудники: кто получит рабочую визу в США за $100 000 и чем ее заменить

Что изменилось?

Президент США Дональд Трамп 19 сентября подписал указ, ограничивающий въезд специалистов по рабочей визе H-1B, если только работодатель не внесет $100 000 при подаче каждой новой заявки на такую визу. Ограничение действует 12 месяцев и предусматривает исключения по национальным интересам, которые определяет Министерство внутренней безопасности (DHS).

В отличие от повышений государственных пошлин за визы Службой гражданства и иммиграции США (USCIS), когда адвокаты и другие лица имеют право комментировать предложенное нововведение и пытаться его оспорить и с момента предложения до реализации проходит от трех до шести месяцев, это решение начало действовать практически сразу. Указ был издан в пятницу, 19 сентября, и вступил в силу 21-го. Фактически внесение работодателем $100 000 за каждого работника — это условие допуска на въезд, введенное указом президента. 

Важно также понимать, что, поскольку это не новый сбор USCIS, выплата $100 000 не узаконена в иммиграционной системе и введена в обход стандартных процедур. Это создает правовые и экономические риски для работодателей. При этом USCIS незадолго до этого и сама повысила регистрационный сбор за участие в лотерее H-1B до $215. Это внесло некоторую путаницу и повлекло за собой судебные иски в отношении указа.

Текст указа президента предписывает Министерству внутренней безопасности США приостановить рассмотрение петиций без подтверждения уплаты $100 000 для заявителей, находящихся за пределами США. 

Формально продление визы для тех, кто уже получил ее в прошлом, или смена работодателя внутри страны не подпадают под это требование, но практические механизмы пока не были опубликованы. То есть юристы рекомендуют своим клиентам проверять статус своих дел перед подачей на продление/смену работодателя или выездом за границу.

Что за виза H-1B и кто ее получает?

H-1B — основная рабочая виза США для специалистов с высшим образованием в сферах технологий, инженерии, медицины, финансов и науки. Она позволяет американским компаниям нанимать сотрудников, когда на внутреннем рынке нет нужных кадров. Такая виза выдается максимум на три года с возможностью продления до шести и может стать первым шагом к получению грин-карты (обычно по категориям EB-2 или EB-3).

Главные плюсы этой визы: законность, предсказуемость и открытые перспективы для карьерного роста внутри США. Кроме того, от получателя такой визы обычно не требуется самостоятельно собирать многочисленные документы, подтверждающие его ценность для американской экономики и общества — нужно намерение работодателя его нанять и соответствие определенной специальности.

К минусам же можно отнести действующую уже четыре года строго ограниченную квоту и лотерею: ежегодно доступно 85 000 виз, включая 20 000 для обладателей степеней магистра и выше. Теперь же появился еще один мощный барьер в виде обязательной выплаты $100 000, который делает наем по H-1B практически недоступным для стартапов и малого бизнеса — и не слишком привлекательным даже для крупных компаний, ведь и они не любят разбрасываться деньгами.

Среди граждан России виза H-1B особенно востребована у айтишников, инженеров, аналитиков и ученых, сотрудничающих с американскими стартапами и технологическими компаниями.

Кому это не нравится?

Наиболее уязвимыми перед новым требованием оказались стартапы и компании малого бизнеса, особенно в сфере технологий, инженерии и биомедицины.

Учитывая, что указ Трампа многих застал врасплох, а также принятую в США практику пытаться оспаривать любые — в том числе президентские — решения в суде, пострадавшие группы уже начали подавать иски против указа. 

В частности, суд северного округа Калифорнии уже рассматривает иск международного агентства по найму медсестер (Global Nurse Force) и религиозных организаций против Дональда Трампа. В качестве основания иска указаны нарушения закона об иммиграции (INA) и процедурных правил (The Administrative Procedure Act — APA). 

Параллельно в округе Колумбия рассматривается иск к президенту со стороны Торговой палаты США, утверждающий, что указ превышает президентские полномочия и наносит ущерб работодателям.

Ожидаются и ходатайства от других участников рынка о временном приостановлении действия указа. Не исключено, что суд их удовлетворит.

С точки зрения права президентского указа, действительно, можно найти некоторые уязвимые места.

• Полномочия по INA. Законодательство о визах и сборах — компетенция конгресса; истцы утверждают, что президент не может самостоятельно вводить «плату за въезд» в сумме $100 000. Если суд согласится с этой позицией, указ могут приостановить или признать недействительным, что создаст прецедент, ограничивающий президентские полномочия в сфере государственных пошлин в области иммиграционной политики. 

• Нарушение процедур (APA). Не было публичного обсуждения и расчета экономических последствий такого указа. Также не было возможности получить комментарии публики о таком повышении расходов для бизнеса. 

• Избыточность и произвольность. Исключения по «национальным интересам» слишком широки, что создает риск несправедливого применения исключений по внесению $100 000. Таким образом, например, госпитали и медицинские учреждения имеют сильные позиции для временной приостановки указа в суде. 
  

В настоящий момент на сайте USCIS значится, что исключения из требования о выплате $100 000 могут быть предоставлены главой Министерства внутренней безопасности в чрезвычайно редких случаях, когда присутствие конкретного иностранного работника в США в статусе H-1B соответствует национальным интересам, а требование к работодателю уплатить эту сумму с пятью нулями существенно подорвало бы интересы США. Работодатели, считающие, что их иностранный специалист соответствует этому крайне высокому порогу, могут обратиться за исключением, направив свой запрос и все подтверждающие материалы на адрес H1BExceptions@hq.dhs.gov.

Некоторые организации, вероятно, останутся вне действия указа — университеты, некоммерческие исследовательские центры и академические госпитали. Например, если вы профессор или исследователь и ваш американский университет оформляет вам H-1B, требование о $100 000 не применяется. Это исключение предусмотрено законом, поскольку такие учреждения действуют в интересах образования и науки, а не коммерческой прибыли. То же касается некоммерческих лабораторий и госпиталей, участвующих в академических программах. 

Что делать прямо сейчас?

Даже внутренние документы ведомств признают: пока неясно, как именно платить $100 000 и как согласовывать действия Госдепартамента и Министерства внутренних дел. Следует ожидать задержек, дополнительных запросов и несогласованности действий в разных консульствах до выхода официальных разъяснений.

Работодателям важно готовить запасные варианты и действовать с опережением: H-1B не единственная рабочая виза. Уже сейчас стоит определить сотрудников, от которых критически зависят бизнес-процессы, и заранее продумать стратегию их удержания в США.

Параллельно можно рассмотреть другие категории виз. В частности, при найме иностранных специалистов можно рассмотреть неиммиграционные визы, такие как O-1 («виза талантов»), E-2 («виза инвесторов») или иммиграционные визы ЕВ-1А и EB-2 NIW (национальный интерес США) или рабочей визы ЕВ-3. Некоторые компании нанимают сотрудников в зарубежных филиалах и через год переводят их в США по L-1. Этот путь обычно проще, чем подача на H-1B, потому что не требует участия в лотерее и подчиняется отдельной процедуре.

Важно также внимательно следить за судебными решениями. Если указ в результате волны исков будет временно приостановлен, может открыться короткое окно для подачи петиций без уплаты $100 000, и работодателям нужно быть готовыми оперативно воспользоваться этой возможностью.

Что касается претендентов на получение американских рабочих виз — им тоже стоит подготовиться к альтернативным сценариям. Инженерам, преподавателям, исследователям и IT-специалистам важно расширять иммиграционное портфолио и не ограничиваться H-1B.

Полезно заранее готовить портфолио достижений: публикации, отзывы, проекты, участие в профессиональных сообществах. Это база для перехода с H-1B на O-1 или EB-2 NIW.

Итак, новое требование $100 000 и возможная перестройка лотереи одновременно повышают стоимость и порог входа. Судебные процессы могут приостановить исполнение указа, но неопределенность уже стала нормой. Работодателям стоит действовать стратегически и быть готовыми к быстрым изменениям, а работникам — не привязываться к одному работодателю и искать в себе признаки талантов.

Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения автора